По оценкам ООН почти 3 млрд. человек, или половина населения земного шара, обеспечивают себя средствами к существованию благодаря кооперативным предприятиям. В странах Африки кооперативное движение стало вторым по значимости в обеспечении людей работой после государственного сектора. В Европе кооперативы предоставляют работу более 5 млн. человек. Особенно велика их роль в обеспечении занятости для женщин и молодежи, уровень которой во многих странах мира очень низкий.

3. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КООПЕРАТИВНЫЙ АЛЬЯНС

За сравнительно небольшой исторический срок Международный кооперативный альянс вырос из небольшой ассоциации, объединявшей несколько сот тысяч кооперативов, в одну из крупнейших международных неправительственных организаций, представляющую интересы нескольких сотен миллионов человек.

Присутствие кооперации в системе международных отношений весьма ощутимо и значительно. Объединение национальных движений в международные организации объективно усиливает позиции и влияние кооперации в современном мире, ее воздействие на многие сферы социально-экономической жизни общества.

Кооперация возникла и развивалась вместе с трудовой деятельностью человека и своими корнями уходит в глубь истории человеческого общества. Потребность в сотрудничестве, взаимопомощи, в совместных усилиях всегда была присуща всем народам мира. Но кооперация как общественная форма организации, объединяющая людей в различные ассоциации и общества, могла возникнуть лишь на определенном этапе общественного развития.

Как движение масс, в первую очередь трудящихся, кооперация оформилась вместе со становлением и развитием буржуазного общества. Общей причиной, побудившей людей объединяться в кооперативы, явились экономические и социальные последствия перехода к капитализму. Конкретизируя общие предпосылки, необходимо выделить следующие частные:

Экономические. Высокий уровень развития товарно-денежных отношений, органически присущий капитализму, развитие рыночной экономики, при этом, нищенское, полуголодное существование, которое нес трудящимся новый строй. Бедственным было положение и мелких товаропроизводителей. Крупная промышленность в конкурентной борьбе разоряла цеховое и домашнее производство кустарей и ремесленников. Сельское население изгонялось с земель и вытеснялось из стран метрополий в колонии, а уцелевшие крестьяне превращались в безземельных батраков или пополняли ряды городского пролетариата. Тяжелые условия жизни заставляли людей объединяться в борьбе за их улучшение. Кооперация стала одной из форм объединения.

Социальные. Развитие капитализма сопровождалось урбанизацией или быстрым ростом городского населения. Это вело к увеличению спроса на потребительские товары, жилье, транспортные или иные услуги. Повышение спроса вело к росту цен. Оставшиеся от феодального времени владельцы магазинов, пунктов общественного питания и ремонтных мастерских основные доходы получали от богатых потребителей и обслуживать нужды простонародья не спешили. В годы кризисов и последующих за ними депрессий положение трудящихся резко ухудшалось. При этом рабочие часто получали зарплату товарами из фабричных лавок по завышенным ценам. Ремесленники были отрезаны от банковского кредита и испытывали постоянную нужду в деньгах для ведения своего хозяйства. Фабричные рабочие и служащие, ремесленники начали учреждать потребительские, производственные и кредитные кооперативы практически одновременно во всех странах Европы.

Политические. Провозглашение государством буржуазно-демократических свобод и появление свободных работников - пролетариев, получивших возможность создавать свои объединения. При этом создание политических организаций властями всех стран в разной форме преследовалось, а создание неполитических организаций, не борющихся за власть, поощрялось.

Финансовые. Формирование национальных кредитно-банковских систем столичных и провинциальных коммерческих банков с многочисленными филиалами, частных банков и обществ взаимного кредита упростили, удешевили и ускорили предоставление кредита простым гражданам и их организациям, поскольку конкуренция толкала банкиров на расширение клиентуры и систематическое изучение состояния денежного рынка.

Правовые. Широкое развитие акционерных компаний и издание законов, регулирующих их деятельность, позволили регистрировать первые кооперативные организации под видом акционерных компаний. Позднее, с середины XIX в., начало действовать и кооперативное законодательство.

Идеологические. Учение о кооперативном движении и кооперации возникло задолго до создания первых подлинно кооперативных обществ. Многие гуманисты и просветители, выражая сокровенную мечту людей труда о всеобщем счастье, равенстве и справедливости, издавна выдвигали проекты создания идеального государства и устройства разного рода хозяйственных ячеек будущего: ассоциаций, фаланг, товариществ. В XIX в. идеологи кооперативного строительства начали и практическую деятельность по созданию отдельных видов кооперативов: потребительских – Роберт Оуэн, производственных Луи Блан, кредитных – Шульце-Делич и Фердинанд Райффайзен.

Просветительская деятельность. Издание первыми кооперативами газет, журналов, книг, агитировавших за кооперативный образ жизни, рассказывавших, как создавать кооперативы и управлять ими, как решать экономические и социальные проблемы трудящихся.

Первые практические результаты. Создание кооперативной собственности путем вложения средств в организацию кооперативов, аренду или покупку помещений, земли, закупку товаров, работа в кооперативах в качестве наемных работников, разработка уставов и законов для кооперативов, защита их интересов в органах власти.

Международный кооперативный альянс – высший всемирный кооперативный орган, крупнейшая международная неправительственная организация, одна из очень немногих Международных организаций, сумевших относительно мирно решать все внутренние и внешние проблемы, никогда не раскалывавшаяся и сохранявшая единство в течение всей более чем столетней истории существования. В 1895 г. 207 представителей кооперативных организаций были делегатами двух миллионов кооператоров. В настоящее время МКА объединяет кооперативы более 90 стран мира, 200 его кооперативных организаций объединяют 750 млн. кооператоров.

В 1995 г. на XXXI юбилейном конгрессе МКА в Манчестере определены цели МКА, которые заключаются в следующем:

- быть всемирным представителем кооперативных организаций всех видов, которые в своей практике соблюдают его принципы;

- распространять во всем мире кооперативные принципы и методы;

- содействовать развитию кооперации;

- отстаивать интересы кооперативного движения во всех его формах;

- поддерживать хорошие отношения между входящими в его состав организациями;

- содействовать развитию дружественных и экономических отношений между кооперативными организациями всех видов как в национальном, так и в международном масштабе;

- содействовать упрочению мира и безопасности.

Официальными языками МКА являются английский, французский, немецкий, русский и испанский. В своей деятельности Альянс руководствуется независимостью и не отдает предпочтение той или иной политической или религиозной организации.

Для достижения своих целей МКА применяет следующие основные методы:

- организует обмен опытом между своими членами, а также распространяет информацию о кооперативном развитии, исследованиях и статистические данные;

- оказывает техническую помощь путем разработки проектов, направляет инструкторов, экспертов, лекторов в интересах кооперативного развития;

- создает международные специализированные организации в различных областях социальной или экономической деятельности;

- сотрудничает с ООН и другими неправительственными международными и национальными организациями, задачи которых представляют интерес для кооперативного движения.

МКА действует на основании устава и правил процедуры, определяющих содержание деятельности Альянса не только в современных условиях, но и на далекую перспективу. Последний вариант устава был принят на токийском конгрессе в 1992 году. В нем существуют три формы членства: коллективная, индивидуальная и члены-корреспонденты. Коллективные члены имеют право посылать на конгрессы до 200 представителей, индивидуальные – по одному представителю, члены-корреспонденты по одному представителю, но без права голоса.

В МКА представлены разные виды кооперативов: потребительские, страховые, кредитные, сельскохозяйственные, производственные, жилищные и другие. На международном уровне они сотрудничают в 17 специализированных организациях, комитетах и рабочих группах. Кроме отраслевых, к их числу относятся и такие, как Международный союз по кооперативному туризму (МСКТ), Международный комитет по образованию и подготовке кадров (ИНКОТЕК), рабочая группа кооперативных библиотекарей и работников документации, рабочая группа по кооперативным коммуникациям, группа работников по исследованиям, Международная организация здравоохранения, Глобальный комитет по развитию человеческих ресурсов, Глобальный женский комитет. Все эти специализированные организации в международном масштабе содействуют развитию соответствующих видов кооперации, вырабатывают рекомендации, издают бюллетени и пособия, организуют семинары и встречи, расширяют контакты между кооператорами, изучают и распространяют полезный опыт, служат средством кооперативного сотрудничества.

МКА имеет пять региональных бюро, являющихся наряду с секторальной структурой вторым стержнем, на котором базируется МКА. Совместная деятельность региональных советов возглавляющих региональные бюро, постоянно расширяется. Они проводят как региональные ассамблеи, так и совместные технические миссии, создают бюро как страны Азии и Америки, находят новые источники финансирования. Сейчас, поскольку МКА не имеет собственных коммерческих предприятий, его расходы финансируются за счет ежегодных взносов его организаций – членов. МКА издает журнал "Международное кооперативное обозрение" и ряд бюллетеней.

МКА имеет высший консультативный статус при экономическом и социальном Совете ООН (ЭКОСОС) и ряде других специализированных учреждений ООН, в том числе Международной организации труда (МОТ), организации по вопросам образования, науки и культуры (ЮНЕСКО), продовольственной и сельскохозяйственной организации ООН (ФАО). Альянс является членом Объединенного комитета содействия кооперативам (КОПАК).

Утвержденный в 1992 г. новый устав МКА определил новую структуру Альянса. Его руководящими органами являются Генеральная ассамблея, региональные ассамблеи, Правление, Контрольно-ревизионный комитет, президент. Устав также предусматривает возможность созыва Всемирного кооперативного конгресса с участием широкой кооперативной общественности, а не только организаций – членов МКА.

Генеральная ассамблея высший руководящий орган Альянса. Она состоит из представителей, выдвинутых организациями – членами на четырехлетний период. Решает все жизненно важные вопросы, в первую очередь утверждает рабочую программу и бюджет, избирает Правление и Контрольно-ревизионный комитет по рекомендации Правления, утверждает генерального директора МКА, собирается раз в два года.

Региональные ассамблеи организуются Альянсом с целью развития регионального сотрудничества и проводятся раз в два года по регионам: Европа, Азия, Африка, Америка, Тихоокеанский бассейн.

Правление – состоит из президента, четырех вице-президентов и 15 членов, избранных на четыре года. Заседает не реже одного раза в год. Контролирует деятельность МКА, представляет на рассмотрение проект бюджета, принимает в члены МКА или исключает их, назначает генерального директора.

Контрольно-ревизионная комиссия состоит из 3-5 членов. Она назначает ревизором МКА, осуществляет надзор за финансовым положением организаций, отчитывается перед правлением и Генеральной ассамблеей, осуществляет ряд контрольных функций, связанных с соблюдением бюджета и устава МКА, обеспечивает политику и руководство в сотрудничестве с генеральным секретарем МКА.

В администрацию входят:

Президент МКА – является главным представителем Альянса, председательствует на Генеральной ассамблее и Правлении, совместно с Генеральным директором проводит политику МКА, осуществляет организационное руководство Альянсом;

Генеральный директор МКА – является главным должностным лицом, ответственным за руководство, подбор кадров и управление секретариатом Альянса.

Штаб-квартира МКА, находящаяся в Женеве, осуществляет всю текущую работу по сбору информации от национальных организаций, контролирует выполнение программ Альянса по содействию кооперативному движению.

Президент МКА – Роберто Родригеш.

Генеральный директор МКА – Брюс Тордарсон.

Председатель Совета Центросоюза В. Ермаков является членом правления МКА.

4.СРАВНИТЕЛЬНАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРОИЗВОДСТВЕННОГО КООПЕРАТИВА С ДРУГИМИ ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫМИ ФОРМАМИ ПРЕДПРИЯТИЙ

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Законом и учредительными документами производственного кооператива может 6ыть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Производственный кооператив является коммерческой организацией.

Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, предусмотренных законом о производственных кооперативах и уставом кооператива. Фирменное наименование кооператива должно содержать, его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель".

Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов. Число членов кооператива не должно быть менее пяти.

Имущество производственного кооператива.

Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.

Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее десяти процентов паевого взноса, а остальную часть в течение года с момента регистрации.

Кооператив не вправе выпускать акции.

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива.

В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Управление в производственном кооперативе.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В кооперативе с числом членов более пятидесяти может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива. Исполнительными органами кооператива являются правление и (или) его председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Членами наблюдательного совета и правления кооператива, а также председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член кооператива не может одновременно быть членом наблюдательного совета и членом правления либо председателем кооператива.

Компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений определяются законом и уставом кооператива.

К исключительной компетенции общего собрания членов кооператива относятся: изменения устава кооператива; образование наблюдательного совета и прекращение полномочий его членов, а также образование и прекращение полномочий исполнительных органов кооператива, если это право по уставу кооператива не передано ею наблюдательному совету; прием и исключение членов кооператива; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов кооператива и распределение его прибылей и убытков: решение о реорганизации и ликвидации кооператива.

Законом о производственных кооперативах и уставом кооператива к исключительной компетенции общего собрания может быть также отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания или наблюдательного совета кооператива, не могут быть переданы ими на решение исполнительных органов кооператива.

Член кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая.

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Выплата стоимости пая или выдача другого имущества выходящему члену кооператива производится по окончании финансового года и утверждении бухгалтерского баланса кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Член кооператива может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.

Член наблюдательного совета или исполнительного органа может быть исключен из кооператива по решению общего собрания в связи с его членством в аналогичном кооперативе.

Член кооператива, исключенный из него, имеет право на получение пая и других выплат, предусмотренных уставом кооператива.

Член кооператива вправе передать, свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива. Передача пая (его части) гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается лишь с согласия кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая (его части). В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по собственным долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества дня покрытия таких долгов в порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива. Взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива.

Рассмотрим теперь различные обществ и товарищества. Термин "хозяйственный" в их названии употреблен, следуя нашей традиции последних лет. На самом деле везде в мире товарищества и общества называются торговыми, поскольку торговля - синоним коммерции. Точно так же, как говорят о торговом праве.

Общество и товарищество в нормальном - имущественном или рыночном - обороте выступают как наиболее часто встречающиеся субъекты предпринимательской деятельности. Фигура предприятия для рыночного оборота неподходящая.

Мы привыкли к тому, что предприятия являются главным образом государственными. Их собственник наделяет каким-то не очень понятным для традиционных классических подходов вещным правом, правом оперативного управления или полного хозяйственного ведения. На самом деле для оборота эта фигура странная и даже опасная, поскольку здесь в оборот выходит субъект, не имеющий права собственности на свое имущество, но им тем не менее собственник руководит, поскольку он утверждает устав, назначает директора и определяет объем правоспособности. При этом он ни за что не отвечает. Потому что прежде наше государство или любой другой собственник по долгам своей организации не отвечали, а предприятие не отвечало по долгам собственника. Такой ситуации в обороте быть не должно.

К сожалению, конструкция обществ и товариществ у нас подверглась серьезным и необоснованным искажениям в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности". К числу таких искажений надо прежде всего отнести непризнание этим Законом права собственности за этими организациями. За полным товариществом там не признали даже права юридического лица. Как я полагаю, это произошло потому, что разработчики этого Закона не представляли себе, что в российском праве традиционно, еще в Кодексе 1992 года и в действующем законодательстве, было понятие простого товарищества, то есть договора о совместной деятельности. Простое товарищество действительно не является юридическим лицом, что влечет появление общей долевой собственности участников. Многое, что написано в Законе "О предприятиях и предпринимательской деятельности" о полном товариществе, можно принять, если только учесть, что там речь идет не о полном товариществе, а о простом, то есть имеется в виду лишь этот самый договор.

Недостатки состоят в том, что многие товарищества в этом Законе были не признаны собственниками, а установлена конструкция долевой собственности учредителей. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью, к тому же еще и необоснованно отождествленным с акционерными обществами закрытого типа, прямая запись была в статье 11. Применительно к акционерным обществам прямой записи не было. Но в известном всем 601-м Положении есть другая, не менее абсурдная запись о том, что акции являются документом, свидетельствующим о праве собственности на имущество. Из этого можно логически сделать вывод, что акционеры являются собственниками. Тогда возникает вопрос, для чего вообще надо было создавать юридическое лицо, если у него, получается, никаких специальных вещных прав на это имущество нет. Собственники - это учредители, а какое у этого юридического лица право - вообще непонятно.

Теперь эти проблемы разрешены. По новому Гражданскому кодексу, по действующей его главе 4, все общества и товарищества являются собственниками, причем едиными и единственными собственниками своего имущества как юридические лица.

Закон "О предприятиях и предпринимательской деятельности" допускал еще, помимо всего прочего, необоснованное смешение самих понятий обществ и товариществ. Всегда вставал вопрос: если это одно и то же - общество и товарищество, - тогда зачем два разных термина, а если это разные понятия - тогда в чем между ними разница. Понять это было невозможно, особенно в статье 11, где говорилось о товариществе с ограниченной ответственностью, а в скобках было написано "акционерное общество закрытого типа", что означало одно и то же.

И Основы гражданского законодательства, и Гражданский кодекс исходят прежде всего из различия обществ и товариществ как объединений в одном случае - капиталов, а в другом случае - лиц. Товарищество - это объединение лиц, общество - это объединение капиталов. Это означает, что если товарищество - объединение лиц, то, следовательно, участники этого товарищества обязаны лично участвовать в его деятельности. При этом совершенно не обязательно эту деятельность вести как трудовую. Они ведь предприниматели, поэтому обязаны участвовать в предпринимательской, коммерческой деятельности от имени того товарищества, но обязаны делать это лично. Поскольку человек раздваиваться не научился, из этого вытекает, что один человек может быть участником только одного товарищества и только один раз.

У нас многие привыкли к тому, что можно на одной работе зарплату получать, на другой - кофе пить, на третьей - кроссворды разгадывать. Но в нормальных условиях такое не получится. Либо нужно работать на этой фирме, либо с нее уходить. В товариществе, во всяком случае, можно быть участником только один раз.

А поскольку участвовать в предпринимательской деятельности могут либо коммерческие организации, либо индивидуальные предприниматели, зарегистрированные в этом качестве, то только они и могут быть участниками товариществ.

Кроме того, участники товариществ отвечают по их долгам при недостатке имущества товарищества всем своим личным имуществом, чего нет в обществах.

В отличие от товарищества общество - это объединение капиталов. В обществе не требуется личного участия в делах. Оно может быть, но его может и не быть. Поэтому один человек может одновременно быть участником нескольких обществ - стольких, на сколько хватит капиталов. Тем самым достигается, в частности, уменьшение риска. Если, к примеру, в одном обществе будут убытки, то в другом, возможно, прибыли и т.д. Участниками обществ могут быть не только предприниматели, но и обычные граждане, и некоммерческие организации, поскольку хозяйственные общества не требуют личного участия в предпринимательстве. Кроме того, они не несут никакой ответственности по долгам обществ (если только речь не идет об обществах с дополнительной ответственностью), а несут лишь риск утраты своего вклада (риск убытков). Как видно, различие обществ и товариществ действительно важное и имеет определенный юридический смысл.

Что касается конструкции обществ и товариществ, то они давно известны и в отечественной законотворческой практике, и в зарубежной. Возьмем хотя бы Кодекс 1992 года. Изобретать-то тут, в принципе, ничего не нужно. Более того, в мировой практике идет процесс сближения правопорядка, регламентирующего правовое положение этих самых обществ. Сближение это выражается, в частности, в том, что в европейском праве в странах Общего рынка принимаются специальные директивы по праву компаний. Эти директивы воспринимают как страны Западной Европы с континентальными правопорядками, так и Англия как участник Общего рынка. США тоже внимательно смотрят на эти директивы. Они вынуждены их учитывать. Таким образом проводится более или менее единая линия о том, что касается конструкции акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью. В сути своей она везде примерно одинакова.

Общества бывают трех видов: с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью (как вариант общества с ограниченной ответственностью) и акционерные. Что касается товариществ, то их существует два вида: полные и коммандитные. То есть всего существует пять видов обществ и товариществ.

Наиболее простая форма - это форма товарищества. По своей сути полное товарищество характеризуется двумя основными признаками. Во-первых, когда любой из участников товарищества действует в имущественном обороте, его действия признаются действиями самого товарищества. Разумеется, речь идет о предпринимательских действиях, а не бытовых. Второе: при недостатке имущества у товарищества для погашения долгов кредиторы могут обратить взыскание на личное имущество участников. Причем в солидарном порядке.

Из этого вытекает возможность появления любопытной ситуации. Получается, что если один участник товарищества действует в обороте, заключает какую-то сделку, значит, стороной этой сделки считается товарищество. Если, не дай Бог, товарищество эту сделку не исполнит или исполнит ненадлежащим образом, то отвечать по ней, вполне возможно, придется другому товариществу, который ту сделку не заключал, причем своим личным имуществом, которое он в товарищество не вкладывал. Спрашивается, кто же пойдет в такое товарищество, где один, например, заключает сделки, а другой по ним платит?

Пойдут те, кто доверяет друг другу. Российские традиции показывают, что полные товарищества - это очень удобная форма семейного предпринимательства, где участвуют родители и дети, братья. Была такая купеческая фирма "Абрикосов и сыновья", конфетами торговала, и хорошими. Или братья Шарашкины, от которых пошло знаменитое выражение "шарашкина контора". Действительно, была в 20-е годы такая организация, в которую входили отец и сыновья - два брата. Каждый из них поручается всем своим имуществом по долгам этого юридического лица. Но иногда спрашивают: какой же теперь предприниматель пойдет в такую фирму, чтобы всем своим имуществом отвечать по долгам. Естественно, наш нынешний предприниматель постарается этой фирмы избежать. В нормальном же виде преимущества таковы.

Если существует фирма "Абрикосов и сыновья", то все знают, что Абрикосов - человек не бедный, что у него дом на Тверской, где-то там имение, где-то дача, где-то что-то еще есть. И если написано: "Товарищество "Абрикосов и сыновья", то я, как потенциальный кредитор, как третье лицо, заключающее с ним какой-то договор, знаю: если что случится, обращу взыскание на это самое имущество вне зависимости от того, что у этого товарищества на балансе. То есть этот самый Абрикосов и сыновья входили по обществу открытыми в имущественный оборот. Они как бы говорят: пожалуйста, вот мы все перед вами со всем своим имуществом и всем этим имуществом ручаемся за свое дело. Естественно, к таким коммерсантам и отношение было особое. Если они шли в банк за получением кредита, им банк мог кредит дать и без обеспечения, и ничего плохого в этом никто не видел. Это было честное купеческое дело.

В России и до революции, и во времена нэпа большинство купеческих торговых домов существовало именно в форме полных товариществ или товариществ на вере. Если сейчас наш коммерсант стремится создать общество с ограниченной ответственностью с минимальным уставным капиталом, а туда еще вместо денег вложит какое-нибудь "ноу-хау", которое потом неизвестно как использовать, то к такому коммерсанту и отношение должно быть соответствующее. Естественно, если он придет в банк за кредитом, то нормальный банкир должен не дать ему кредит просто так, а попросить соответствующее обеспечение. Вот разница между этими формами.

Полное товарищество, поскольку там все участники могут выступать от его имени, не нуждается ни в каких специальных органах управления, потому что это очень простая форма, которой не нужен даже устав. Здесь нет ни директора, ни президента, ни совета директоров. Любой из участников может выступать в этой роли или тот, кому товарищи доверяют. Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор, других документов ему просто не нужно. Содержание этого учредительного договора раскрыто в Гражданском кодексе.

Естественно, в полном товариществе складываются лично-доверительные отношения, поскольку без этого не обойтись. Ибо один заключает сделку, а другой может отвечать по этим долгам. При утрате таких лично-доверительных отношений по любым основаниям придется вести речь о прекращении товарищества. Утрата может последовать по самым разным основаниям: кто-то был признан недееспособным, кто-то просто вышел из этого товарищества и т.д.

Товарищество обязательно должно иметь фирменное наименование с указанием имен одного или нескольких товарищей. Тогда из вывески этого фирменного наименования сразу видно: вот, условно говоря, - "Абрикосов и сыновья". А мы уже знаем, кто такой Абрикосов - он человек не бедный. Значит, с этим товариществом можно заключать контракт. А если (опять условно) написано: "Иванов, Петров и Боровой", то нам понятно, что среди них есть по крайней мере один состоятельный человек, хотя про Иванова и Петрова мы ничего не знаем. И в случае нужды этот один состоятельный будет отвечать своим имуществом по долгам товарищества. Естественно, в наименование товарищества всегда вносится имя одного из состоятельных людей, чтобы показать третьим лицам, что товарищество - то серьезная организация. Если же в составе товарищества участвует несколько человек, имена которых ничего не говорят посторонним, тогда указывается имя одного или нескольких других товарищей и добавляется "и компания", и в названии будет, например, "Джонсон, Джонсон и компания". При этом надо указать еще, что это - полное товарищество, чтобы все знали, с кем имеют дело.

Есть еще один любопытный вопрос. Кодекс допустил одновременное участие в полном товариществе и физических, и юридических лиц. Такое возможно не везде. Законодательство некоторых высокоразвитых стран не допускает одновременного участия в полном товариществе физических и юридических лиц. Такое товарищество разрешается создавать или только из физических, или только из юридических лиц.

Юридическое лицо - как полный товарищ - тоже отвечает всем своим имуществом, но только тем, что у него есть на балансе. А физические лица, которые учредили это юридическое лицо, фактически от ответственности уходят, своим личным имуществом они не отвечают. Значит, риск для физического лица и для юридического получается неравноценный. Вот поэтому французское законодательство разделяет эти вещи. Наш Кодекс этот раздел не провел. Он разрешил в любых вариантах, в любых сочетаниях создавать полные товарищества.

Эта привлекательная для честных купцов форма имеет свои недостатки. К числу достоинств относится простота организации, в том числе отсутствие устава, а к числу недостатков - невозможность привлекать дополнительный капитал третьих лиц. Поэтому давно уже коммерческая практика родила такую любопытную форму, как коммандитные товарищества.

Коммандитное товарищество характеризуется тем, что там есть две группы участников. Один из них являются полными товарищами или товарищами с полной ответственностью, то есть они ручаются по долгам этой организации всем своим личным имуществом, а не только тем, что они внесли в складочный капитал. И они, естественно, действуют от имени этой организации как коммерсанты, их действия в предпринимательском обороте признаются действиями самой этой организации. И есть другая группа: коммандитисты-вкладчики, которые делают только вклады в складочный капитал и не отвечают своим личным имуществом по долгам этой организации.

Нужно сделать оговорку. Иногда говорят, что все вкладчики, как в коммандитном товариществе, так и в обществе с ограниченной ответственностью, отвечают по долгам этой организации в пределах своего вклада. Это неправильно, потому что общество или товарищество является собственником своего имущества, в том числе и собственником вклада. И если учредитель или участник сделал вклад, то это уже не его имущество, а имущество товарищества или общества. У участника же или учредителя остались только обязательственные права требования: права на ликвидационную квоту, корпоративное право на участие в управлении делами, право на дивиденды. Но право собственности на это имущество уже утрачено. Иначе не может это товарищество работать. Стало быть, вкладчик не отвечает никаким имуществом по долгам товарищества. Он несет риск убытков, риск утраты своего вклада.

Но поскольку вкладчик рискует неизмеримо меньше товарища с полной ответственностью, поскольку, естественно, его никто не подпустит к делам товарищества. Вкладчики не участвуют в управлении делами товарищества и не участвуют в предпринимательской деятельности от имени товарищества, если только им специально кто-то не выдаст доверенность. Они ждут дивидендов на свой вклад, могут получить информацию о состоянии дел товарищества. По существу они вынуждены доверять, верить полным товарищам, что те должным образом распорядятся их вкладами. Отсюда в традиционное российское название такого товарищества - товарищество на вере.

Такова суть понятия коммандитных товариществ. Получается, что участники с полной ответственностью по сути составляют полное товарищество внутри коммандитного. На него, естественно, распространяются все нормы о полном товариществе. А вкладчики могут только ждать, что им будут идти дивиденды, имея также права на информацию о деятельности своего товарищества и на участие в распределении остатка - ликвидационной квоты - наравне с полными товарищами. Прав у них, как видно, не очень-то много.

Поскольку полные товарищи действуют от имени товарищества в целом, коммандитному товариществу или товариществу на вере не нужен устав. Любой участник с полной ответственностью действует от имени этой организации. Им достаточно учредительного договора, причем такого, который подписывается только полными товарищами. А вкладчику может выдаваться свидетельство о его вкладе. С вкладчиком можно заключить какой-то договор, по сути дела это не меняет. Учредительные договоры они не подписывают, от имени товарищества не выступают. Фактически это форма привлечения дополнительного капитала. Поэтому на какую-то часть имущества, которую вкладчики должны внести, коммандитное товарищество может выпускать облигации. Важно отметить, что складочный капитал коммандиты должны формировать не только за счет вкладчиков, но и участники с полной ответственностью должны что-то туда внести. Что именно, закон не определяет. И невозможно определить, какую часть дадут участники с полной ответственностью, а какую часть - вкладчики. Из смысла закона вытекает, что вклад должен быть сделан и теми, и другими, и таким образом у товарищества формируется складочный капитал.

С точки зрения интересов третьих лиц - кредиторов, минимальный складочный капитал устанавливать не нужно, поскольку имущество участники товарищества, его личная ответственность - это гарантия удовлетворения их прав. Поэтому здесь минимум не требуется.

Таковы два вида товариществ, которые закрепил Кодекс и которые известны мировой коммерческой практике.

Теперь об обществах. Самые простые - общества с ограниченной ответственностью. Общество - это объединение капиталов, стало быть, здесь можно не участвовать лично. Причем эти объединения капиталов связаны действительно с ограничением ответственности, точнее говоря, с ограничением риска участников. Поэтому в обществах могут быть в любых сочетаниях как физические лица, так и юридические.

Общество с ограниченной ответственностью характеризуется двумя основными признаками. Во-первых, в нем имеется уставный капитал, а не складочный, как в товариществах, так как у общества есть устав. Он необходим обществу потому, что если это объединение капиталов, а не лиц, то участники или учредители не обязаны лично участвовать в нем. Возникает вопрос, а кто будет участвовать в органе такого общества и что является органом? Какая у него компетенция? Какие необходимо создавать органы, как определять их компетенцию и т.д. Все это решается в уставе. Здесь появляется необходимость устава, а не только учредительного договора. Отсюда и понятие уставного капитала.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью делится на доли, не обязательно равные, а соответствующие вклады участников. Необходимо подчеркнуть, что деление уставного капитала на доли не ведет к возникновению отношений долевой собственности. Сам уставный капитал - величина условная. Это денежная оценка совокупности вкладов, которые были первоначально внесены участниками, и доли эти условные. Они важны для того, чтобы определить размер дохода участника, потому что чистый доход будет делиться между ними пропорционально их долям. Они необходимы и для того, чтобы определить размер ликвидационной квоты при ликвидации самого общества, а также для того, чтобы определить "вес" голоса каждого участника в управлении делами общества.

И второе обстоятельство. Участники общества, в том числе учредители, никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, риск утраты своих вкладов. Ответственности у них нет. Поэтому название "общество с ограниченной ответственностью" не очень точное. В нем нет никакой ответственности участников, а есть только риск убытков для них, риск утраты своих вкладов.

Общество с ограниченной ответственностью может выпускать облигации, привлекая дополнительный капитал. Но оно не может выпускать акции, потому что акции может выпускать только акционерное общество.

Общество с дополнительной ответственностью является по сути дела вариантом общества с ограниченной ответственностью. Оно целиком с ним совпадает, за одним-единственным исключением. Особенностью общества с дополнительной ответственностью является то, что его участники при недостатке имущества у самого общества для покрытия долгов несут дополнительную ответственность, но не всем своим имуществом, как в полном товариществе, а в одинаковом для всех кратном размере в сумме внесенных ими вкладов - трех, пяти - как запишут в учредительных документах. Здесь получается некая переходная форма между товариществом и обществом. С одной стороны, участники общества с дополнительной ответственностью отвечают по долгам не всем своим имуществом, а только частью. В этом смысле им удобнее. С другой стороны, кредиторы этого общества получают больше уверенности в том, что они удовлетворят свои требования за счет не только минимального условного капитала, но еще и за счет учредителей.

Если строго подходить к этому вопросу, то следует вспомнить Гражданский кодекс 1922 года. Там общество с дополнительной ответственностью как раз и называлось товариществом с ограниченной ответственностью. Тот кодекс писали очень грамотные люди, которые за каждое слово отвечали. Ответственность участников была ограничена в одинаковом для всех кратном размере к сумме внесенных ими вкладов. Эту конструкцию специально никто не придумал. Она взята из нашей собственной практики.

Наконец, акционерные общества. На первый взгляд, в них ничего хитрого нет. Их характеризуют два основных признака. Во-первых, уставный капитал тоже поделен на доли. Только эти доли все равные. Каждая из них выражена ценной бумагой - акцией. А у кого сколько этих акций соберется - это вопрос другой. В принципе же каждая доля равна. Для удобства их делают кратными 100 или 10. Второй признак - акционеры, участники этого общества никакой ответственности по его долгам не несут, а несут только риск убытков, риск утраты своего имущества, которое они внесли в уплату за акцию.

Возникает закономерный вопрос: чем акционерное общество отличается от общества с ограниченной ответственностью? Одно из отличий в том, что из общества с ограниченной ответственностью участник, в принципе, может выйти в любой момент, когда он пожелает, и забрать свою долю. Ему эту долю могут сразу не дать, закон пока этот вопрос не регулирует. Поэтому следует оговорить это в учредительных документах. Долю можно получить по окончании финансового года или спустя другой какой-то срок. Но эта доля должна быть выплачена - в денежном эквиваленте или в натуре - так, как записано в учредительных документах.

Если в обществе много участников, то требование минимального уставного капитала можно довести до абсурда. Если в обществе будет, к примеру, пять тысяч участников, то для них этот минимальный капитал ничего не будет значить. Они дадут каждый понемножку и по существу на голом месте создадут юридическое лицо, но не будут чувствовать никакой ответственности, никакого коммерческого риска за то, что они в это общество вложили. Эти конструкции давно и тщательно продуманы именно для коммерсантов с учетом того, что люди, которые вложили что-то в дело, переживают за него. Ведь это их имущество. А если человек в дело ничего не вложил или вложил символическую сумму, то он к этому делу соответственно и относится.

Итак, участник общества с ограниченной ответственностью, выходя из него, так или иначе свою долю заберет. Это может ударить по интересам общества очень крепко. А из акционерного общества тоже можно выйти в любой момент, но только другим способом - передав кому-то свои акции. Ищи третье лицо, которое их купит, или подари их, тогда ты считаешься вышедшим из этого общества. Это значит, что от акционерного общества ничего нельзя потребовать при выходе. Сформировав свой капитал, акционерное общество не должно его утратить по причине того, что разбегутся участники. Этот капитал оно может утратить, если будет плохая конъюнктура, неудовлетворительные результаты деятельности. Но, в случае если все акционеры разбегутся, общество ничем не рискует, потому что они могут разбежаться, лишь поставив вместо себя новых акционеров. В этом принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью.

Страницы: 1, 2, 3